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【课程干货】韬奋考研23系统精讲课第九周课程回顾(一)yb体育

时间:2023-12-14 23:14:32

 

  yb体育陈老师5月4日9:00-17:00进行授课。本次课程主要讲授了商法总论和公司法上编的内容,商法基本原则、商人制度、商行为制度、公司法和公司概述以及公司设立制度是本节课重点将受到的内容,陈老师继续以考点为纲,结合商法的历史演进背景和生活中的具体案例完成了授课内容。

  关于公司设立的原则,除了中世纪晚期自由贸易时期经历过完全放任的自由设立主义阶段外,公司设立原则大体上遵循从严到宽的趋势,从特许主义设立原则到核准主义设立原则再到准则(登记)主义设立原则,体现出了为了与市场经济发展相互适应,同时又避免公司滥设、保障交易安全的立法思路。

  具体而言,第一个阶段,特许主义设立原则是指设立公司必须经国家元首或议会以颁布特许令、或通过特别法令的形式予以许可,方可为之。它克服了自由设立原则公司滥设的现象,但手续繁琐、时间缓慢,制约了公司的发展。第二个阶段,核准主义设立原则是指设立公司所应具备的基本条件都统一地规定于一个法律文件内,并公布于众。

  任何人欲设立公司,除应具备法定的设立条件外,还必须经过政府的逐个审核、批准,否则不能成立公司。它降低了特许主义原则下设立公司的不确定性,但没有解决繁琐审批手续的问题,同时为审批机构及其工作人员滥用权力提供了机会。第三个阶段,准则主义设立原则(登记主义设立原则)是指设立公司无需经政府的审核、批准,只要符合法律规定的各项条件,设立人即可直接登记成立公司。它既有效控制了滥设公司现象,又免除了繁琐的手续使公司设立变得灵活、方便。

  民商法学长于2022年5月7日讲授了民法专业的课程,这次课程中的内容包括但不限于:债务不履行/给付障碍法体系。总体思路是从不同违约形态的构成要件展开,再叙述其独特的法律效果:首先是讲述了中国法下无过错责任的违约责任体系与比较法上过错责任体系的协调,其次开始分别讲述:

  第一是给付迟延的构成要件与法律效果,在此着重讲述履行期限之问题,包括绝对定期、相对定期以及未定期限如何进行催告以及催告后合理期限再不履行债权人可以解除合同与请求损害赔偿的效果,并且结合具体的案例讲解了在迟延时,替代给付的损害赔偿+迟延损害赔偿可以并行请求,且此时的法律状态与解除后请求履行利益损害赔偿一致;

  第二为拒绝履行,该点学长强调其作为一种特殊的给付迟延无需特殊加以记忆;第三为瑕疵给付,以及瑕疵给付下各请求权之间构成选择竞合的关系;第四为给付不能,结合给付风险与对待给付风险跳转的规则,为同学们建立了在可归责性不同情况下债务人之原次给付义务命运的问题;第五为受领迟延,以提供作为切入点,将其与特定化时间进行对比,最后得出寄送之债特殊性所在;第六与第七进行了不可抗力与情势变更的区分。

  1、给付不能=自始不能/嗣后不能/一时不能/永久不能/事实不能/经济不能

  天天学长在5月9日9:00-18:00进行了刑法专业课的授课。本次课程在总论的学习之后开始了系统性的刑法分则有关问题之讲解。首先,在各论的综合概述之基础上,详细讲解刑法各论的研究对象和体系,以及刑法各个具体章节的重点罪名。让同学知道了诸如法条竞合、想象竞合等司法适用的难点。

  并带领学生理解各个章节所保护的主要法益,在此基础上解决后续的司法适用问题。并且对于一些存在选择适用困境的相近罪名、存在竞合关系的易混淆罪名进行了解析,给出了判断的依据与标准,避免学生遇到此类题型时出现错误。依据刑法分则罪名与司法实践联系紧密的特点,在各罪名讲解时会列举典型的案例,以帮助学生们理解本罪名的规范构造与司法适用。

  (一)法条竞合:是指一个犯罪行为同时符合数个法条规定,在法律适用上发生重合,只能选择适用其一,排斥其他法条适用的情况。

  2.行为规定在数个法条之中(VS想象竞合)。法条竞合犯的行为有超出一个犯罪构成的范围之外。而想象竞合犯虽然也是只有一个行为,但行为所实施的结果却超出了一罪犯罪构成所容纳的范围,比一罪多却又具备两罪的犯罪构成。

  3.只能择一法条适用,排斥其他法条。在法条竞合中,通常存在包容与被包容的关系。如合同诈骗罪被普通诈骗罪所包容。实质是一个罪,法条竞合的处理,也必须选择其中一个法条适用。

  (二)爆炸罪VS以爆炸的方法实施的针对特定个人或者公私财产的犯罪的界限:

  如果只针对特定个人或者特定财产(对象),行为人有意识地将爆炸限制在特定的不危及公共安全的范围内,客观上也未发生危害公共安全的实际结果的(结果),根据情况分别定故意杀人罪、故意伤害罪或者故意毁坏财物罪。如果爆炸发生在公共场合,实际危害了不特定的多数人的生命、健康和重大公私财产的安全的,定爆炸罪。

  例:甲为报复社会,在农贸市场将自制的爆炸装置点燃,仅炸伤自己,未造成他人伤亡,对甲的行为仍应定为爆炸罪。本罪VS用爆炸的方法破坏特定设备的犯罪。使用爆炸的方法破坏交通工具、交通设施、电力设备等,既符合爆炸罪的构成,也符合破坏特定设备犯罪的构成,属于法条竞合犯(爆炸就是破坏的表现之一),按照特别法条优于普通法条的原则,即按照破坏交通工具罪、破坏交通设施罪、破坏电力设备罪等罪定罪处罚。

  与其他犯罪的界限:本罪的行为是在不构成上述犯罪的基础上的非法持有、私藏,如果是在上述行为基础上的非法持有、私藏,则属于这些犯罪的后续行为,不再单独定本罪,而以上述犯罪论处。(事后不可罚)

  (3)如果有证据证明是明知为而盗窃yb体育、抢夺、抢劫后又非法持有的,只能定盗窃、抢夺罪或抢劫罪视觉效果。

  1.本人伪造货币并出售或者运输的,不能数罪并罚,应按一个伪造货币罪从重处罚。

  2.本人伪造货币后而持有、使用,其持有、使用行为不单独成立犯罪,只定一个伪造货币罪。

  3.本人伪造货币后而持有、使用他人伪造的货币,应以伪造货币罪与持有、使用假币罪实行数罪并罚。

  4.本人没有伪造,而明知是他人伪造的货币而持有、使用,只定持有、使用假币罪。

  例:甲翻进高速公路拦截来往车辆进行乞讨,引起事故致二人死亡,虽然甲是行人,也构成交通肇事罪。

  (2)单位主管人员、机动车辆所有人或者承包人(3种人)指使、强令他人违章驾驶造成重大交通事故的,构成交通肇事罪。(司法解释的特别规定)

  例:乙明知车辆的安全装置不全,仍然指使其雇员丙驾驶该车辆运输货物,造成交通事故,与丙均构成本罪。

  (3)指使逃逸致死的“共犯”。交通肇事后,单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人(4种人)指使肇事人逃逸,致使被害人因得不到救助而死亡的,以本罪共犯论处。(司法解释的特别规定)

  ★交通肇事罪是过失犯罪,但过失犯罪中没有共同犯罪,此处的“以共犯论处”只能视为总则中的共同过失,不是典型的共同犯罪。

  例:乙违章驾驶车辆发生交通事故,车主甲指使乙逃逸,导致被害人因得不到救助而死亡,甲、乙应该以本罪论处,且属于因逃逸致人死亡的情形。

  知识产权法学姐于2022年5月7日讲授了知识产权法专业的课程。本次课程主要对专利法内容进行讲解,包括专利的审查过程、专利是授权条件(尤其重点讲解了发明实用新型专利的授权要件)、专利的消灭、专利的内容、限制、利用、专利的侵权判定及法律责任。

  此次关于专利法的授课是通过专利从开始到结束这样一条逻辑线进行讲授,也十分建议同学们能在进行第一轮复习时就按照自己对知识点的理解程度做一个专属本人的思维导图,这样在每一轮的复习过程中也可根据自己的复习情况进行增补,并且有助于对知识体系形成框架感。

  专利权的终止是指专利权在保护期届满以及保护期届满前因法律规定的某种原因而失去效力;

  专利权的无效是指被授予的专利权因其不符合专利法的有关规定,而由有关单位或个人请求专利复审委员会通过行政审理程序宣告为无效。

  专利权的终止适用于专利权人没有按期缴纳年费、专利权人以书面声明放弃其专利权的情形;

  专利权的无效适用于授予专利的发明创造不符合《专利法》第2条所称的发明、实用新型或外观设计、将在中国完成的发明或者实用新型向外国申请专利的,未经保密审查等11种情形。

  专利权终止的法律后果不具有追溯力,其自公告之日起,专利权失效,不再受专利法的保护

  专利无效的法律后果是自始无效,其具有追溯力,宣告无效的专利权视为自始即不存在

  国际法学姐于2022年5月7日讲授了专业课课程。本次课程及时吸收和采纳了学员的意见,增添了许多案例题的讲解内容,每讲解完一章的内容就带着学员们一起读题、解题,在做题中消化学习的理论知识,找到自己做题的薄弱点。主要针对了涉外合同之债、涉外侵权之债以及婚姻和继承等法律关系的法律适用问题,同时也对国际民事诉讼程序中的管辖权原则、国际商事仲裁中的仲裁类型、仲裁协议等做了详细的讲解。课程中大家都积极参与做题、提出自己的看法和疑问,互动氛围非常好。相信在这种教学方式下,不仅可以掌握枯燥的知识点,也可以积累很多做题的实战经验。

  一个住所在法国的法籍男子在19岁时与一个住所在英国年满25岁的英国籍女子结婚。他们在英国按英国的方式举行了结婚仪式。但是,该婚姻随后在一件由该男子提起诉讼中被法国法院宣告无效。按照《法国民法典》第148条规定,年龄在21岁以下的人结婚,须得父母同意。而且,法国法视父母同意为未成年人结婚的必要条件,应依当事人各自的属人法。然而,英国法把父母对未成年人婚姻的同意作为婚姻形式问题,受婚姻举行地法调整。1908年,此案在英国法院起诉。

  上午的学习重点包括:1.庭前会议;2.一审审后的处理;3.认罪认罚的特殊规定;4.自诉案件一审的特点;5.简易程序、速裁程序;6.第二审的特有原则;7.上诉的提起;8.二审的裁判。

  1.被告人是盲、聋、哑人,或者是尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人的;

  下午授课内容:第十六讲:审判监督程序、第十七讲:死刑复核程序、执行程序、第十八讲:涉外刑事诉讼程序、未成年诉讼程序、当事人和解的公诉案件诉讼程序、第十九讲:违法所得没收程序、缺席审判程序、依法不负刑事责任的精神病人的强制医疗程序

  下午的学习重点包括:1.审判监督程序的提起;2.审判监督程序的处理;3.死刑立即执行的复核;4.未成年刑事诉讼程序特有原则;5.犯罪记录封存制度;6.刑事和解的案件范围及条件;7.违法所得没收程序的适用条件;8.缺席审判程序的适用条件;9.强制医疗程序的特征、适用条件、提起、救济。

  公安机关、人民检察院、人民法院在办理未成年人案件的全过程中,既要对未成年人的犯罪进行调查,也要根据规定对未成年人进行包括社会调查和生理调查的特别调查。

  在刑事诉讼过程中对未成年人和成年人犯罪分别适用不同的诉讼程序,区别对待、分别羁押和分别执行。

  公安司法机关在处理未成年人刑事案件的过程中,应当充分保障未成年犯罪嫌疑人、被告人依法享有的各种诉讼权利。在严格遵守法律规定的前提下,按照最有利于未成年人和适合未成年人身心特点的方式进行,充分保障未成年人合法权益。

  审判不公开原则,指人民法院在开庭审理未成年人刑事案件时,不允许旁听,不允许记者采访,新闻媒体报道不得公布未成年人的姓名、年龄、职业、住址及照片等。

  保密原则,指未成年人刑事案件的诉讼案卷材料,除依法查阅、摘抄、复制以外,未经审理案件的人民法院院长批准,不得查询和摘录,并不得公开和传播。

  小文学长于2022年5月7日讲授了法理学的课程。本次课程主要讲述了两大部分,第一部分是上次课程中的法治理论中的多元社会理论和法与社会的部分,第二部分是法律价值和法的作用。第一部分中的要点是区分不同层次的理论,从多元社会为什么会被需要,多元社会与法治国家的关系,到如何建设中国的法治国家,中国多元社会的具体表现,考生需要梳理不同理论之间的关系,从而加强理解和记忆。法与社会是理解多元社会与法律的关键,其中法与市场经济的紧密关系为法治社会和法治国家的发展提供了动力和社会基础;法与道德是法学家争执不休的重大问题,考生要结合西法史对其深入理解。第二部分,法的价值和作用是法理学探讨的重要部分。掌握价值的基本定义,有助于理解法本身的价值和道德赋予法的外在价值。不同的价值在哲学层面有着不同的主张,有的法学家持价值相对主义,有的法学家有特别的价值偏好。不同的价值组成不同的体系,价值之间也会产生冲突,法理学都提供了相应的构想和解决方法。法的作用去年就考察了真题,法究竟主要服务于哪种作用也是理论争执的话题,我们要掌握三种作用:规范作用、社会作用和无作用(法的有限性)。下节将具体讲授法如何对不同的价值进行理解和诠释。

  晟辰老师于5月9日9:00-17:50进行法制史授课。本次课程主要讲授了中世纪商法与海商法、法、英国法,以及美国的部分内容。

  中世纪商法与海商法的历史源远流长,最早可追溯至古希腊与迦太基时代的商事习惯,其中许多规则仍然影响着今天的国际海运等相关法律制度。法作为唯一仍然活跃于世的古代东方法系,是继罗马法之后又一法学家之法的典型,是整个世界的生活核心。英国法开始的章节主要以当代世界各资本主义主要国家为类别展开。英国作为世界上第一个资产阶级君主立宪共和国,其法律制度却一直可以追溯至封建时期,并以其普通法为核心形成了英美法系。美国作为前英国殖民地,其法制虽然深受英国影响,但其在领域却采取了与英国截然不同的制度,形成了世界上第一部成文宪法典,组成了世界第一个资产阶级联邦制共和国家。

  芝士学姐于2022年5月7日讲授了环境法专业的课程,本周讲解了特殊区域保护法和能源法的内容。

  特殊区域保护法最重要的热点补充在于“建立以国家公园为主体的自然保护地体系”按照自然生态系统原真性、整体性、系统性及其内在规律,指导意见将我国自然保护地按生态价值和保护强度高低,依次分为国家公园、自然保护区、自然公园三大类型。国家公园是以保护具有国家代表性的自然生态系统为主要目的的区域,自然保护区是保护典型的自然生态系统、珍稀濒危野生动植物种的天然集中分布区、有特殊意义的自然遗迹的区域,自然公园是保护重要的自然生态系统、自然遗迹和自然景观,具有生态、观赏、文化和科学价值,可持续利用的区域。

  指导意见提出了对现有自然保护地进行整合优化的任务、原则和要求,如整合各类交叉重叠的自然保护地、归并优化相邻自然保护地等。整合优化归并过程中,应当以保持生态系统完整性为原则,遵从保护面积不减少、保护强度不降低、保护性质不改变的总体要求,遵照保护强度由强到弱、保护地级别从高到低的原则要求实施,整合优化后要做到一个保护地只有一套机构,只保留一块牌子。

  指导意见明确要求创新自然保护地管理机制体制。指导意见明确改革以部门设置、以资源分类、以行政区划分设的旧体制,建立自然保护地统一设置、分级管理、分区管控新体制。

  Ø 统一管理,就是一个自然保护地由一个部门,一个管理机构实行全过程统一管理。各地区各部门不得自行设立新的自然保护地类型。

  Ø 两级设立,中央直接管理和中央地方共同管理的自然保护地由国家批准设立,地方管理的自然保护地由省级政府批准设立,管理主体由省级政府确定。

  Ø 分区管控,国家公园和自然保护区内划分为核心保护区和一般控制区,核心保护区内原则上禁止人为活动,一般控制区内限制人为活动。自然公园原则上按一般控制区管理。

  能源法的内容可以分为能源法基础知识(包括总论和能源单行法)和肖老师的论文补充拓展。

  一国能源对策体系一般包括能源战略、能源政策、能源法律,即能源基本法为代表的能源法。能源法是能源对策合理的基础,能源战略是思想对策,能源政策与能源法律是行动对策。

  Ø 能源战略是一国解决能源问题理论、原则和带有根本性的措施,但本身不是行为规范;

  Ø 能源法则是长期稳定的制度性对策,既可以使能源战略规范化与制度化,变为国家和社会行动,也可以在法制实践中丰富发展能源战略,还可以超出行政规范对投资结构、企业产权制度与竞争制度进行安排。

  在今日课程中,学姐主要讲授了新闻传播活动与著作权的重点内容,明确了著作权问题同样是我们备考的重点,从基础知识点、法律依据yb体育、热点补充、案例分析、域外补充等角度分别对著作权内容进行了讲解分析。最后对著作权的内容进行了收尾,补充了洗稿、付费墙、短视频相关的著作权问题及应对建议。之后学姐结合考纲,围绕彭老师的文章补充了网络视听传播的法治保障,提出《广播电视法(征求意见稿)》需要在后续明确的职能划分等问题。最后一节课讲解了第八章、第九章的相关知识点,强调媒介融合需要多关注,新闻传播相关理论注意应用。在教学内容上主要包括:著作权、《著作权法》第三次修订、行政管理、文化产业、新闻学理论等。

  1、著作权中的财产权,又称经济权利,是指作者自己使用或许可他人使用其作品而获取报酬的权利。

  ①复制权,即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利。是著作权的财产权中最基本的权能,往往与发行权联系在一起,复制与发行共同构成出版行为。

  ②发行权,即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利。著作权的发行权是指作者对自己作品的一种财产权,而不是指媒介单位和发行单位经过行政许可而获的一种经营权,不同媒介发行方式是不同的,书报刊的发行就是销售,而广播电视节目的发行包括了发行拷贝和发行录音录像制品两种方式。

  将节目拷贝提供给电台、电视台意味着授予其广播权,而发行节目的录音录像制品却并不意味着这种授权,因此,电台、电视台如果购得录音录像制品,还必须另外取得权利人的播放权方能播放。同样,电台、电视台获得某一节目的广播权,也无权擅自把这个节目交付复制出版。

  ③出租权,即有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件的权利。著作权法上的出租权仅限于影视作品和计算机软件作品。

  ④展览权,即公开陈列美术作品、摄影作品的原件或者复制件的权利。主要适用于美术作品和摄影作品。影视作品参加电影展、电视剧展,会涉及行使展览权

  ⑤表演权,即公开表演作品,以及用各种手段公开播送作品的表演的权利。前一项是现场表演,是指演员直接或借助技术设备以声音、表情、动作公开再现作品,如演奏乐曲、上演剧本等。后一项是机械表演,是指借助录音机、录像机等技术设备将前述表演进行录制,并将录制的表演公开传播的行为。在媒介中,只有视听媒介才会发生需要取得作者授予表演权的问题。如在商场、超市、宾馆、餐馆、飞机等场所播放音乐和相声、舞蹈等表演的视频。这些作品不是电视电台的节目正在远程广播播放的yb体育,而是存在VCD、CD中的或者是电脑里的音频视频文件等。

  ⑥放映权,即通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利。放映权是影视作品主要的著作权,包括在电影院放映和在放映厅及其他经营场所放映。

  ⑧信息网络传播权,即以有线或者无线方式向公众提供作品,使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。

  ⑨摄制权,即以摄制电影或者以类似摄制电影的方法将作品固定在载体上的权利。摄制权主要包括将授权作品拍成电影、电视剧以及将作品制作成录像作品的权利,影视作品的拍摄必须取得剧本的摄制权,而影视作品中可独立使用的作品如剧本、音乐、摄影作品的作者享有授权将这些作品拍摄进电影或电视剧的摄制权。

  ⑩改编权,即改变作品,创作出具有独创性的新作品的权利。所谓改变原作品般是指在不改变原作品内容的前提下,将原作品由一种类型改变成另一种类型。如将报告文学、小说改编成剧本,将电影改编成电视剧,将电视剧改编成话剧、连环画等。

  ⑫汇编权,即将作品或者作品的片段通过选择或者编排,汇集成新作品的权利。汇编并不改变作品本身,只是为一定目的将作品汇编,报纸、期刊,都是将别人的许多作品或作品的片段汇编而成的,所以必须征得作者授予汇编权,不过作者向报刊投稿或应报刊之约写稿,虽然主要是授予发表权,但是作者当然知道作品必须作为报纸或期刊的有机组成部分发表,所以事实上也已经授予了汇编权,不必另外授予。

  ⑬“应当由著作权人享有的其他权利”。著作权人可以许可他人行使这些权利,也可以部分或全部转让这些权利。许可使用或转让都应当依照约定或有关规定取得报酬。

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